入门级合同审查注意事项

 

 

 

合同审查是律师日常工作的一部分，通过合同审查防患于未然、维护当事人的合法权益是律师必备的基础技能。笔者作为律界“萌新”自入行以来即以合同审查作为主要工作内容，在此以自身浅薄的经验略抒心得，还请前辈们不吝赐教。

 

一、实质内容审查前的工作

 

1.明确立场

合同审查的目的不是要大公无私地兼顾双方利益，而是应有效保障当事人的权益，因此代表哪一方当事人，这一立场是必须明确，也是应在整个合同审查工作中时刻提醒自己的。律师收到的待审合同来源多种多样，有可能是当事人从自备的合同模板库中摘选而来，也有可能是对方当事人或由其律师起草而来，在合同审查过程中，后者情形尤其需要审查律师提高警惕，着重审查是否具有限制对方赔偿责任、加重我方义务的情形，从当事人立场出发为其规避风险。

（图片来源于网络）

 

2.检索格式文本

网络检索到的合同范本多种多样，审查律师可自行斟酌参考；此外，需特别注意的是根据合同的性质，应当检索是否存在主管部门制定的最新合同格式文本。

 

Eg：2016年8月29日，武汉市物业管理协会《关于推广使用<武汉市电梯维护保养合同>示范文本的通知》中公布了《武汉市电梯维护保养合同》的示范文本，律师在该类合同审查工作中应重点参考这一示范文本。

 

参考并不意味着全文照搬，审查合同切忌在没有当事人同意的情况下完全推翻其提供的合同原稿，而是应在充分沟通的前提下考虑到合同拟定的背景和当事人的意图。

（图片来源于网络）

 

3.形式完整性

合同一般由开头、正文、结尾三个部分构成。

 

开头：甲乙双方名称、法定代表人、地址、联系方式等信息；可根据需要将双方信息在开头中列明。

 

正文：合同的目的和期限、双方权利义务、价款支付、违约责任、免责条款、合同的变更和解除、通知（通讯）送达、争议解决、法律适用、合同生效、补充协议、附件条款，根据合同的性质还可增设保密条款、知识产权条款。（正文结尾处以“以下无正文“字样作为分界为宜。）

 

结尾：双方落款签章、签字时间。（结尾可单独另设“签字页”。）

 

4.表述的一致性

在同一份合同中，应保持文字语言表达的一致性。若当事人提供的原稿中体现出语言表达的倾向，则审查过程中应与当事人的习惯保持一致，若当事人未体现出倾向，且在合同中的表达较为混乱时，律师可择一表达方式使全文表达趋于一致。

 

（1）对当事人的称谓应保持前后一致，以合同开头确定的“甲方、乙方”为标准，请勿随意将“买方、卖方”在合同中混乱使用。

 

（2）当合同标题为“合同书”或“协议书”时，合同正文中“本合同”或“本协议”的用语应与标题保持一致。

 

（3）合同期限、时间节点表达的统一。合同期限以具体明确的“20XX年XX月XX日至20XX年XX月XX日”为宜，不宜用“为期一年”等表述代替；时间节点表述为“某某行为发生后XX个工作日/自然日内”。

 

（4）合同正文中关于天数（自然日、日历天、工作日）的表述应保持一致。在未涉及跨越时区的问题时，日历天和自然日的含义是相同的，二者的使用并无区别；而我国普遍实行每周工作五日，因此工作日是指国标假日以外的周一到周五。相较于一份合同中混乱地使用自然日和工作日、日历天，全文保持一致地使用其中一种时间表达方式更便于当事人的实际履行。

（图片来源于网络）

 

二、合同实质内容审查

 

1.审查合同主体

合同主体的审查重点在于审查合同主体是否具备签订及履行合同的资格，若当事人为个人，需确认其为具有完全民事行为能力的人；若当事人为企业，可通过企业信息查询网站获知其工商信息、管理层信息、股权结构、企业信息变更、企业年报、司法风险、经营风险等信息，以辅助审查其合同主体资格。此外，需留意甲乙双方当事人名称与营业执照的名称是否一致，全称、落款是否有误等情况。

 

2.权利义务的审查

依合同性质的不同及双方当事人的倾向重点不同，甲乙双方的权利义务无法统一，本文亦无法穷尽列举出来。在此提出三个方面的注意点，律师在审查合同的权利义务时，其一，可根据合同性质判断是否必要设置保密条款，且须明确保密义务是某一方的单方义务还是双方义务；其二，根据合同性质判断是否必要设置知识产权保护条款；其三，合同的履行是否涉及到当事人的用工问题，以此判断是否需要设置当事人合法用工的条款，明确其保障上工人员及第三人的人身、财产安全义务。

 

3.合同价款支付条款的审查

该项内容的审查包括以下几个要点：

（1）合同价款应当明确数量、货币单位等要素，且应注明该价款包含哪些费用，尤其应当注明是否包括税费。

 

（2）根据合同的性质判定合同应采用一次性付款还是分期付款方式。

 

（3）不论是一次性付款还是分期付款，均应明确每次付款的具体时间。例如，避免出现“合同签订后、交货后”此种时间节点的表达方式，而应采用“合同签订后XX个工作日/自然日内”此种表达方式。除此之外，整个合同文本中关于时间节点的表达应尽量保持一致。

 

（4）合同中以明确收款方的名称、银行账户、开户

行等转账必需信息为宜。

 

（5）律师可根据当事人立场判断是否在结算条款中添加开具增值税（普通/专用）发票事项的约定，在必要时，将开票列为付款的前置条件。

 

4.违约责任的审查

违约责任形态多样，在审查过程中，应尽可能地列举出对方不履行、迟延履行、不完全履行等的可能情形，完整的违约责任条款一般包括违约情形—违约责任—责任承担方式，且以明确违约金数额、计算方式为宜；除此之外，为更好地维护当事人的权益，可约定当违约金不足以弥补给己方造成的损失时，己方保留继续追偿的权利。

 

5.其他主体部分审查注意点

（1）免责条款：此处应注意对方有无减轻其责任及义务的陷阱存在，此外，应设置免除责任方在免责事由出现后的通知义务。

 

（2）通知条款：通知条款的设置旨在便于双方沟通交流以及完成文件的送达，而不同的通知方式对应的视为送达的情形有所区别，有当面递交时视为送达、电子邮件经系统发出时视为送达、信件（邮件）寄出后三至五个工作日视为送达等情形；此外，须注意设置通讯变更的通知义务。

 

（3）争议解决：争议解决条款即关于管辖的约定，在排除了专属管辖、级别管辖以外，管辖约定应以能维护己方当事人利益的倾向为主。

 

（4）法律适用：法律适用条款应注意引用的法律法规是否现行有效。

 

（5）合同生效：合同的生效需要明确具体时间节点，如以签字、盖章作为时间节点，此处应注意明确是“签字且盖章”还是“签字或盖章”的意思表示。

 

（6）补充协议条款、附件条款：应注意强调补充协议、附件条款与合同/协议具有同等法律效力。

 

三、工作总结

 

积累建立自己的合同模板库

律师工作繁多且琐碎，更需要细致和耐心，合同审查工作中从错别字、语病到排版、标点再到法律风险的规避，点点面面均能反映出律师的专业性。然而，合同审查仅为律师工作中的一部分内容，如何在保证质量的同时提高审查效率，是每个律师都会思索琢磨的事情。在日常的合同审查过程中做个有心人，注意积累总结、建立合同模板库能为高量高量的合同审查工作打好基础，达到事半功倍的效果。

 

以上关于合同审查的经验之谈仅供参考，还请大家批评指正，借此共同成长。谢谢！